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易发生纠纷的合同条款起草注意事项

1、合同主体及联系方式

    (1)、合同主体名称

    合同主体名称应当书写准确完整,否则发生合同纠纷诉讼时,难以确定当事人的身份,甚至难以获得法院的立案。实践中可以要求对方提供营业执照复印件以确定合同主体身份,在不可获取的情况下,也可以在各地工商局官方网站上查询合同主体准确名称及基本信息。若合同相对方为自然人,应要求对方提供身份证复印件,以便核实其真实身份。此外,合同抬头当事人名称与落款签章处的名称一致,以免滋生争议。

    (2)、合同主体联系方式

    合同当事人应当在合同抬头出或者正文中写明经营地址、联系人、联系电话、电子邮箱、传真号码。以便合同当事人发送通知并保留通知送达的证据,防止对方恶意否认通知及相互沟通的内容。

    2、合同标的、规格、质量及验收

     对于合同当事人,合同标的的规格及要求条款是最重要的合同条款。当事人通过合同交易,买方的目的是获得自己想要的货物或者服务;卖方的目的是获得价款。若双方对合同中约定的卖方提供的产品或服务类别或质量标准有争议,则可能出现双输的局面。

 合同中对合同标的的描述应当准确完整,特别是对于非标准化的货物或服务。对于货物应当根据实际情况及需要写明货物名称、规格、型号、执行的标准、等级、商标、产地、原产商、材质、颜色、配件、成分等内容及要求,如有图纸的应将图纸作为合同的附件。服务合同应约定详细的服务内容及服务要求。对于服务结果难以客观化、标准化的服务,则应明确委托方付费的条件,例如是对服务过程付费还是对满意的服务结果付费。比如设计服务,可以约定分步骤或者分小类别提供服务,委托方可一个环节一个环节地检验并提出修改意见,按照满意的服务成果量付费。这样有利于控制服务结果以及明确付费条件、标准。合同当事人应当根据实际情况及需要在合同中明确约定验收的标准 、方法与程序、期限、地点、验收不合格的处理办法,以免发生质量纠纷。

   3、合同履行期限

合同当事人应当对合同履行期限做出明确的约定并写明起算日期或确定起算日期的方法。实践中有的合同履行期限非常重要,若对方延期履行合同会给己方造成严重影响或损失,则双方应当对延期履行合同的违约责任作出明确的约定,可以约定违约金罚则、解除合同的权利。

   4、交货

首先,关于交货方式,有买方自提、卖方送货和委托运输三种方式。其中涉及运费承担问题、合同履行地、合同标的物的风险转移三个主要问题。前述几项事宜均应在合同中明确约定,否则当事人应当按照法律规定执行:被告所在地和合同履行地是合同诉讼的法院管辖地,如果买方自提,则合同履行地就在卖方所在地,如果是卖方送货则合同履行地就是买方所在地;合同标的物的风险也是自货物交付时转移,即买方自提的情况下,如果运输途中出现货物毁损,买方承担损失风险,卖方送货的情况下,运输途中发现货物毁损由卖方承担损失。

其次,关于交货确认,双方应当明确约定收货确认人及确认方式,以避免就是否交货问题发生争议。

    5、价款

(1)、价款构成

 合同当事人应当在合同中明确约定合同价款明细及总额,若价款有折扣则应写明实际价款。若合同中约定价款明细,就便于在货物或服务的提供方没有完全依约履行完毕全部义务时确定双方届时价款。

(2)、税费与发票

     合同当事人应当在合同中明确约定价款是否为含税价,以及税费承担事宜。若双方没有特别规定,则应写明“本合同价款为含税价格,双方/各方应按照适用的法律法规缴付己方应缴纳的税费”。同时合同中还应当写明发票交付时间。

    (3)、价款支付条件及付款时间表

      合同当事人应当在合同中明确约定付款条件,即满足何种条件时,付款方才有付款的义务。付款条件与付款时间表是两个不同的概念,例如,付款方在合同生效时先支付一笔预付款,这是付款时间表,不是付款条件。在起草相关条款时,分清这两个条款有利于厘清付款方的付款条件是什么,满足付款条件后付款方在什么期间内付款。

(4)、付款方式

付款方式主要有转账支票、汇票、(电汇、票汇)、信用证、现金等方式。为避免付款证据缺失、付错对象、是否完成支付等争议,建议首选转账付款的方式,并在合同中详细约定收款方的开户名、开户行、账号。

6、担保

我国担保方式有保证、抵押、质押、留置和定金五种。若当事人意欲采用担保的方式保证合同的履行,则必须在合同中明确规定担保对象(主债权的种类和数额)及范围、担保方式及担保人、担保期间,并有担保人签章确认;若是采用抵押或质押的方式,应在合同中写明办理抵押登记、质押登记和质押权利证书交付等事宜。标的额巨大的交易,若涉及担保内容,建议相关当事人单独签订详细的担保合同。

日常合同中常用到的担保方式为定金,即给付定金的乙方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的乙方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限,定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%,对于超过的部分,可以作为预付款,可以要求返还,但不具备定金的性质。根据《最高人民法院关于适用《中华人名共和国担保法》若干问题的解释》第118条规定:“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等,但没有约定定金性质的,当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。”若若将定金写成“订金”,则属于预付款性质,不具有担保功能。

7、知识产权

若交易中设计知识产权问题,则应注意以下几个问题:第一,合法承诺。应在合同中约定服务或者货物提供方不会侵犯任何主体的知识产权,否则应当承担全部责任;第二,知识产权归属,即应在合同中约定知识产权归谁所有,若合同中没有约定则知识产权归受托方所有;其中特别需要注意的是,对合同终止情况下知识产权归属问题也应作出约定,否则易生纠纷;第三,知识产权行使,合同中约定知识产权归属后,不享有知识产权的合同方想在特定条件或者情况下使用作品,则需在合同中写明。

8、合同解除条款

在起草合同解除条款时应注意以下几个问题:第一,合同解除的条件,若合同的当事人就合同解除条件没有特别的规定,则仅可在法律规定的可解除合同的情况下解除合同;第二,合同解除权的行事方式;第三,合同解除后后续问题的处理,例如,款项如何结算与支付,工作及材料的交接,已有履行部分如何处理。

9、违约责任条款

    在起草合同违约责任条款时应注意以下几个问题:第一,明确违约金的数额及计算方式;第二,就合同中重要的义务条款,表述完义务内容后应同时约定违约后的处理方式;第三,依据国内司法实践,若合同当事人没有特别约定,律师费一般不纳入违约赔偿范围,因此建议当事人在合同中明确约定乙方违约应赔偿另一方就此支出的律师费。


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